專利申請原則—專利是先申請先贏還是先發明先贏？
文 / 專利部 陳靜怡 整理編輯
發明的產出通常是受到市場需要的刺激，由於市場具有需求及期待某項具有市場性之產品或技術，而在市場競爭的各家廠商，於有限的技術資源及習用技術下，不難出現相同的發明由不同的發明人創作問世之情形，然而，先發明之技術有時卻未必會先提出專利申請，反而由後發明之技術先行提出專利申請，當這些發明先後提出專利申請時，到底是哪項發明可取得該項發明的專利排他性呢？！
舉例來說，當甲先發明之技術，但被乙拿去申請專利，這種情形是經常出現的，此時，乙發明之技術是否可以取得專利權呢？答案是可以的，只要該項技術符合可專利性，乙仍可提出專利申請。有關專利權的取得，各國立法例有別，有採『先申請主義』，亦有採『先發明主義』者。
根據專利法，所謂先申請原則，指同一發明有兩個以上申請案，無論是於不同日或同日申請，無論是不同人或同一人申請，或無論是否請求實體審查，僅能就最先申請者准予專利，且不得授予兩個以上專利權。由於我國之專利制度係採取先申請原則，因此即使甲先發明了該項技術，但卻是由乙拿去申請專利，若該項技術取得專利權，則專利權將歸屬於乙。
全球主要專利申請國中，除了美國是採取「先發明主義」，其他大部份國家都是採「先申請主義」，如歐洲各國、大陸、台灣、日本等都是以「申請日」爲判斷基礎。亦即，哪一個發明申請案的申請日較早者，就該核准專利；反之申請日較晚者，自然就會被以「已有相同之發明申請專利在先」爲由駁回。而先申請者是否為先發明者或真正發明人，則不是專利局的審查權責。當然，若有充足的證據證明發明係遭竊盜者，可向法院提出「確認之訴」。
然所謂「舉證之所在，敗訴之所在」，甲因此負有舉證有利於及的事實責任，證明其已在國內使用該項技術，或完成必須之準備，以使用該項技術。然而，於實務上，甲欲舉證前述事項，有許多困難需要克服，倘若甲可成功地舉證在申請專利前，已在國內使用該項技術，或已完成必須之準備，則根據專利法，乙之發明專利權效力不及於甲，亦即甲能繼續使用該項技術，惟僅限於在其原有事業內繼續利用。反之，若甲無法舉證在申請專利前，已在國內使用該項技術，或已完成必須之準備，則乙可對甲主張專利權，以致甲不能使用自己研發出來的技術。
結論
在奉行「先申請主義」的國家中，對於發明人而言，為避免有心人士於研發中洩密窺視竊取其技術資料，並搶先提出專利申請之情事發生，而導致日後擧證之困難，其實事先的預防會更勝於事後的治療，專利申請案愈早取得申請日，對日後行使該專利權愈具優勢，因此建議發明人若有研發任何新技術，宜儘早申請專利，以確保合法專利權益，避免被人捷足先登而造成類似糾紛的發生。